После моей статьи https://cont.ws/@oven-fortuna/2644371 «Когда в товарищах согласия нет или о том, как бороться с недобросовестным партнёром по бизнесу» мне много написали комментариев типа и что мол совсем бизнес не вести с друзьями и знакомыми, да мол вести бизнес можно только с теми, кому доверяешь и мол вы типа страху зачем нагоняете на людей не у всех мол корпоративные конфликты имеются. С комментариями автор согласен. Да действительно не у всех корпоративные конфликты возникают, из за которых бизнес либо приходится сворачивать или один партнер выживает другого партнера из бизнеса в том числе с помощью связей в правоохранительных структурах. Да сложно вести бизнес одному особенно когда у тебя самого не хватает инвестиций для развития бизнеса. Да и в ходе уже вполне себе работающего предприятия требуются дополнительные инвестиции, которые можно получить от друзей, хороших знакомых или родственников. Только надо уметь правильно с ними договариваться. А договариваться надо всегда «на берегу».
Психологи абсолютно правы, когда говорят, что вы должны знать чего вы хотите в итоге получить, тогда и цель ваша будет достижимой. В этом плане очень важно понимать а о чем договариваться с будущим партнером. Многие корпоративные конфликты возникают именно из за того, что не обговорили при создании бизнеса следующие вещи:
Создание бизнеса:
Размер доли и вносимые вклады:
Размер доли в бизнесе (в имуществе и прибыли) Какой размер доли в бизнесе у каждого из Партнера. Именно в бизнесе (который может быть представлен группой компаний, а не в конкретной компании). Как правило, у Партнеров одинаковые размеры долей во всем бизнесе - и в имуществе, и в распределяемой прибыли. Однако нередко доли разнятся в зависимости от направлений деятельности, участия в отдельных проектах, участия в приобретении активов и т.п. Что конкретно каждый вкладывает.
Оценка вклада Что именно вносит каждый Партнер в бизнес на старте: - имущество и имущественные права (право аренды, дебиторская задолженность); - клиентские базы; - деловые связи и репутацию; - товарные знаки и иные НМА, профессиональный опыт, прочее. Все это нужно обязательно проговорить и прописать. Каждый должен понимать свою ценность и ценность другого партнера. Возвратность вкладов: - инвестиции должны быть возвращены (на каких условиях, с процентами/без, и др. условия); - безвозвратные инвестиции.
Участие в деятельности Активный владелец (участвует в операционной деятельности) или инвестор (в операционной деятельности не участвует, участвует в решении принципиальных вопросов). Для обещающих деятельно участвовать в бизнесе можно предусмотреть санкции за бездействие: - уменьшения доли в прибыли, иная имущественная ответственность; - обязательная продажа доли оставшимся участникам или третьим лицам; - обязательный выкуп доли у оставшихся и др.
Зоны ответственности как участника (владельца):За какие вопросы отвечает тот или иной Партнер, действуя как собственник бизнеса (как правило, это стратегические вопросы, вопросы общего собрания участников Общества в силу закона и пр.). Можно закрепить решающий голос по тем или иным вопросам в силу компетенций конкретного участника.
Зоны ответственности как сотрудника (активного собственника):При непосредственном участии в операционной деятельности Партнер, по сути, выступает в качестве сотрудника (генерального, коммерческого или финансового директора, сотрудника, связанного с ключевой производственной функцией и пр.). С одной стороны, необходимо обеспечить ему управленческую самостоятельность, а с другой, у него могут быть обязанности по предоставлению информации и отчетности оставшимся участникам, обязательного согласования с ними каких-то вопросов. Разграничение ролей и их фиксация снижает риск корпоративных конфликтов.
Порядок управления:
Какие вопросы каждый из Партнеров решает самостоятельно, а какие строго совместно; 2) Структура и контроль органов управления: - непосредственное участие Партнеров в органах управления, компетенция этих органов; - порядок назначения ключевых сотрудников, их зоны ответственности.
Ограничения сторонней деятельности Запрет на ведение стороннего бизнеса, конкурирующей деятельности и пр. Например: - участие в других компаниях; - трудоустройство в других компаниях и у ИП; - наличие агентских и иных договоров с отдельными компаниями (с конкурентами, контрагентами и пр.), - и др. Санкции за нарушение таких запретов.
Вхождение новых участников:
Вход нового участника: Условия и порядок принятия решения: Допускается или нет вхождение нового партнера. Если допускается, то как принимается решение: - единогласно текущим составом собственников или большинством голосов.
Механизм входа/ перераспределения долей: Вход в виде увеличения уставного капитала или продажи доли одним или несколькими партнерами. Права на прибыль нового участника Новый участник имеет право на всю прибыль Бизнеса, в том числе нераспределенную (по балансу компании). Или имеет право только на будущую прибыль, прибыль отдельных направлений.
Требования к новому участнику: активный владелец или инвестор Новый участник: - только инвестор - вложения деньгами/имуществом; - полноценный участник - материальные вложения и/или вклады личным участием в операционной деятельности; - топ -менеджер , получивший долю по опциону, при соблюдении определенных условий.
Вклад нового участника: - деньги, имущество, имущественные права; - навыки, компетенции, деловые связи, клиентская база. Или все определяется отдельным решением Партнеров.
Наследование: Ограничения, запреты и гарантии наследникам Наследники умершего Партнера:
- без согласия оставшихся участников входят в бизнес (в компании); - входят только с согласия остальных участников. Не вошедшим выплачивается действительная стоимость доли (возможно, иная компенсация доли в бизнесе). Механизм выплаты стоимости такой доли (цена, сроки); - не могут наследовать бизнес, не входят в состав участников компаний, но должны получить соответствующую компенсацию. При этом правила могут отличаться для отдельных участников и их наследников. Одновременно, став участниками компаний, наследники могут быть ограничены в принятии тех или иных решений
Выход из бизнеса:
Предмет договорённостей Детали, которые нужно обговорить
Добровольный выход из бизнеса Возможность и ограничения выхода Условия для выхода из бизнеса (не путать с процедурой выхода из ООО). - условия, при которых возможен выход из бизнеса (только через какой-то срок, несогласие с принятыми решениями по отдельным вопросам, корпоративные конфликты и т.д.); - возможна ли продажа доли третьему лицу (замена Партнера на новое лицо). Отдельно - возможен ли выход из ООО, поскольку при выходе из ООО возникает право на действительную стоимость доли, а она может существенно отличаться от стоимости доли в бизнесе (в том числе на основании договоренностей). Условия, когда выход возможен. Наличие права на выход/запрет на выход из бизнеса.
Определение стоимости доли и механизм выплаты Определение стоимости компенсации: - действительная стоимость при традиционном выходе из ООО; - рыночная (иная) при выкупе. Определяется независимым экспертом? Как выбирается оценщик? - фиксированная цена; - установление формулы; - иное. Механизм выплаты доли при выходе из бизнеса: - единоразовая выплата или рассрочка (отсрочка); - выплата денежными средствами или имуществом. Отдельные нюансы выплаты: - право вышедшего Партнера на отдельные активы (объекты недвижимости, оборудование, ТЗ и пр.)
Изменение долей остающихся Доля вышедшего Партнера: - распределяется между партнерами (пропорционально или непропорционально); - передается отдельному партнеру; - иные условия.
Юридический механизм выхода Форма выхода: - традиционный - выход из ООО; - выкуп доли другими Партнерами, приобретение самим Обществом - иное.
Принудительный выход из бизнеса Ситуации, когда выход обязателен Такими ситуациями могут быть: - несогласие с голосованием по отдельным вопросам (голосовал против, когда все остальные голосовали за): крупные сделки, кредиты, инвестиции и пр. - нарушение отдельных обязательств, в том числе прекращение активной деятельности в управлении бизнесом и др. Возможен ли частичный выкуп. Например, за прекращение активного участия в деятельности (насколько в таком случае уменьшается доля и пр.).
Изменение долей остающихся Доля вышедшего Партнера: - распределяется между партнерами (пропорционально или непропорционально); - передается отдельному партнеру; - иные условия.
Юридический механизм принуждения и выхода Порядок изъятия доли: 1) выкуп всеми Партнерами или отдельными; 2) выкуп Обществом. По какой цене: - рыночной (как выбирается оценщик); - фиксированной; - по определённой формуле (в том числе от показателей прибыли и пр.).
Отчуждение третьим лицам: Допускается или нет. При каких условиях Доля может быть отчуждена третьим лицам: - без каких-либо ограничений; - с согласия оставшихся, в том числе в зависимости от вида сделки. Ограничения на отчуждение доли не по договору купли-продажи (дарение, мена и пр.). Есть ли преимущественное право покупки доли у ООО. Можно предусмотреть обязательную продажу доли третьим лицам (например, при продаже бизнеса).
Стоимость доли/ порядок определения цены. Определение стоимости компенсации: - действительная стоимость при традиционном выходе; - рыночная при выкупе. Определяется независимым экспертом? Как выбирается оценщик? - фиксированная цена; - установление формулы; - иное.
Распределение прибыли, убытков. Инвестиции: Порядок распределения и выплаты прибыли Частота, сроки, механизм выплаты, макс. размер - как часто выплачивается прибыль (ежеквартально, раз в год и пр.); - обязательность распределения (обязательно или по решению Партнеров); - какая часть подлежит распределению (есть ли минимальная доля прибыли, которая подлежит распределению, максимальная); - распределяется пропорционально или нет; - и пр.
Порядок реинвестирования прибыли Реинвестирование прибыли- (обязательность, направление и цели) Можно закрепить обязательность реинвестирования части прибыли. И указать: - случаи, когда она обязательна; - размеры (доли) прибыли, направляемой на реинвестирование; - цели (приобретение ценных активов, формирование резервов, досрочное погашение долгов и пр.)
Механизм и условия На каких условиях будет осуществляться реинвестирование: - если это, например, займы, то с процентами или без процентов; - возвратные или безвозвратные; - и пр.
Дополнительные вклады: Если обязательны, то: - в каких случаях обязательны; - в каком порядке; - в каком размере; - и пр.
ПОРЯДОК ПОДГОТОВКИ И ПРОВЕДЕНИЯ СОБРАНИЙ. ПРИНЯТИЕ РЕШЕНИЙ
Общее собрание Партнеров может принимать решения, если присутствует большинство от их общего количества, квалифицированное большинство, в полном составе.
Какие вопросы требуют единогласного решения, а по каким достаточно большинства. По каким вопросам у каких Партнеров есть право вето или их мнение о возможном решении обязательно для всех. Следует помнить, что законом устанавливаются отдельные требования к порядку
Можно установить комфортные для себя сроки проведения собраний, если позволяет закон.
Если партнеры равноправны, на случай возникновения тупиковых ситуаций (когда нет нужного большинства) можно: - предоставить право решающего голоса одному из партнеров; - приоритет отказа по вопросу (принцип "Нет, важнее Да"); - выкуп доли при невозможности преодолеть тупик; - и пр.
Гарантии миноритариев можно закрепить в виде: - требования о единогласном решении по какому-то вопросу; - прямо зафиксировать обязанность согласовать вопрос с миноритарием; - и пр. Можно закрепить существенные штрафы за неисполнение условий корпоративного договора.
Требования к протоколу. Возможность проведения собрания с использованием средств удаленной коммуникации. Порядок оформления протокола и результатов голосования в таком случае.
Ответственность партнёров:
Имущественная ответственность: Можно закрепить существенные штрафы за неисполнение условий корпоративного договора.
Порядок удовлетворения интересов: Особые формы ответственности и порядок их применения.
Гарантии и обеспечительные меры: Например, опционом можно обеспечить возможность выкупить долю по заранее установленной цене в качестве обеспечительной меры и меры ответственности.
Только тогда, когда у вас с партнёром будет общее видение по всем вышеназванным вопросам, есть смысл поручать юристам готовить механизмы закрепления ваших договоренностей. Но… прежде чем идти к юристам, у вас видение общей картины должно быть уже в голове и обговорено с партнёром.
Оценил 1 человек
1 кармы