Наследственное планирование как инструмент сохранения активов (бизнеса) и хороших родственных отношений или о том, что человек «внезапно смертен» (часть 6)

Планирование в наследственной сфере - дело не только самого завещателя, но и всего его близкого окружения, включая родственников и деловых партнеров. Если осуществлять планирование сообща, тогда наследство - это не о смерти, а о прижизненном плане по следующим причинам:

переход функции управления бизнесом после смерти владельца и управленца, исключающий "период безвластия";

- распределение наследственной массы в полном соответствии с волей наследодателя;

- минимизирование рисков изменения воли наследодателя посредством включения после открытия наследства в состав наследников лиц, имеющих право на обязательную долю в наследстве;

- сохранение профильности бизнеса и средств индивидуализации (фирменных наименований, товарных знаков, знаков обслуживания и т.п.).

Одним из инструментов наследственного планирования является наследственный договор.

Учитывая, что к наследственному договору применяются правила о завещании, если иное не вытекает из существа наследственного договора (п. 1 ст. 1118 ГК РФ), прежде всего выделим признаки, отличающие новый инструмент передачи имущества по наследству от традиционного завещания. Во-первых, наследодатель при заключении наследственного договора открыто заявляет лицу или лицам, с которыми этот договор заключает, о своих планах относительно передачи имущества по наследству, тогда как о содержании завещания, да и о самом факте его составления, наследодатель не обязан никого информировать. Во-вторых, наследодатель вправе возложить на участвующих в договоре лиц обязанности, круг которых гораздо более разнообразен, чем это предусмотрено для завещания - не только обязанность исполнить завещательный отказ или завещательное возложение, но и иные обязанности, предусматривающие совершение законных действий как имущественного, так и неимущественного характера. В-третьих, закон позволяет включить в наследственный договор условие, ставящее его последствия в зависимость от обстоятельств, которые могут наступить или не наступить ко дню открытия наследства, в том числе от тех, которые полностью зависят от воли одной из сторон.

Вместе с тем наследодатель сохраняет право в любой момент как отказаться от договора, так и распорядиться имуществом при жизни без расторжения договора (п. 12), составить завещание, которое аннулирует договор, а также имеет возможность заключить несколько наследственных договоров с разными лицами, объектом которых может являться одно и то же имущество, при этом действовать будет первый договор. Потенциальному наследнику остается только право взыскать убытки, если по условиям договора он исполнял обязанности при жизни наследодателя, и только в случае отказа последнего от договора. О последствиях иных действий потенциального наследодателя закон умалчивает и даже не обязывает его уведомлять об этом контрагента, то есть сторона наследственного договора после открытия наследства может не получить то, на что она рассчитывала при его заключении.

Рассмотрим, в какой степени этот новый правовой механизм позволяет решить задачи, которые стоят перед предпринимателем, желающим передать своим наследникам действующий бизнес таким образом, чтобы смерть его основателя не стала смертью и его бизнеса или не привела бизнес к "уходу из семьи" (кейс из практики автора):

В организации два учредителя. Один из учредителей является генеральным директором. В случае смерти генерального директора (он же - один из учредителей) его доля на время вступления наследника в наследство переходит в доверительное управление. На время перехода доли в доверительное управление и назначения временного директора (о кандидатуре которого может возникнуть спор между наследником и вторым учредителем) и может возникнуть опасность коллапса управления организацией. Что делать, что бы не допустить этого?

Наше решение: предлагается заключить наследственный договор с наследником и с другим учредителем. При наследственном договоре доля учредителя в случае его смерти сразу переходит к наследнику. В состав наследства участника общества с ограниченной ответственностью входит принадлежавшая ему доля в уставном капитале этого общества (п. 1 ст. 1176 ГК РФ). При наследовании имущество умершего переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если законом не установлено иное (п. 1 ст. 1110 ГК РФ).

Наследственный договор может быть заключен наследодателем с любым из лиц, которые могут призываться к наследованию (ст. 1116 ГК РФ). Условиями этого договора определяется круг наследников и порядок перехода прав на имущество наследодателя после его смерти к пережившим наследодателя сторонам договора или к третьим лицам, которые могут призываться к наследованию. Наследственный договор может также содержать условие о душеприказчике и возлагать на участвующих в нем лиц, которые могут призываться к наследованию, обязанность совершить какие-либо действия имущественного или неимущественного характера (п. 1 ст. 1140.1 ГК РФ).

Наличие наследственного договора не означает, что с момента смерти участника-наследодателя корпоративные права в отношении входящей в состав наследства доли в уставном капитале ООО могут беспрепятственно осуществляться наследником по такому договору. До получения свидетельства о праве на наследство у стороны наследственного договора нет правоподтверждающего документа, позволяющего ему заявлять о правах на долю в уставном капитале ООО, причитающуюся ему по наследственному договору, и, главное, как будет показано ниже, наличие которого необходимо для внесения в ЕГРЮЛ сведений о переходе к нему прав на долю в уставном капитале общества. Здесь же отметим, что согласно п. 6 ст. 1140.1 ГК РФ условия наследственного договора действуют в части, не противоречащей правилам ГК РФ об обязательной доле в наследстве (в том числе об обязательной доле в наследстве, право на которую появилось после заключения наследственного договора). Следовательно, при наличии у наследодателя несовершеннолетних или нетрудоспособных детей, нетрудоспособных супруга и родителей, а также нетрудоспособных иждивенцев наследодателя, подлежащих призванию к наследованию на основании пп. 1 и 2 ст. 1148 ГК РФ, такие лица, за некоторыми исключениями, наследуют независимо от содержания наследственного договора не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (п. 1 ст. 1149 ГК РФ). При наличии таких наследников возможность приобретения лицом, являющимся наследником доли в уставном капитале ООО на основании наследственного договора, представляется нам маловероятной (учитывая, в частности, вытекающую из п. 1 ст. 1158 ГК РФ недопустимость отказа от обязательной доли в наследстве в пользу наследников по завещанию).

С момента открытия наследства до выдачи свидетельства о праве на наследство, которое официально подтверждает права наследника на долю в Обществе, по общему правилу проходит 6 месяцев (п. 1 ст. 1163 ГК РФ). В этот период существует неопределенность в составе участников общества, так как в течение периода состав наследников может измениться (например, в результате отказа одного из них от наследства либо направления нотариусу заявления о принятии наследства новым наследником). В связи с этим до получения свидетельства о праве на наследство наследник (в том числе и по наследственному договору) не вправе участвовать в управлении делами общества. Но в наследственном договоре можно предусмотреть осуществление корпоративных прав другим участником товарищества в интересах наследника.

На наш взгляд, одним из вариантов обеспечения интересов участника, являющегося учредителем и заинтересованным в устойчивом функционировании бизнеса, может быть назначение его исполнителем завещания (душеприказчиком) в соответствии с п. 1 ст. 1140.1 ГК РФ в наследственном договоре. Напомним, что, согласно п. 2 ст. 1173 ГК РФ, если наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик), такой исполнитель завещания считается доверительным управляющим наследственным имуществом с момента выражения им согласия быть исполнителем завещания (ст. 1134 ГК РФ). В договоре можно прописать все необходимые распоряжения по управлению долей и распоряжению корпоративными правами пока наследник получит свидетельство о наследстве и официально станет участником общества.

Само по себе отсутствие в уставе ООО указания на возможность перехода доли в уставном капитале ООО к наследнику участника именно на основании наследственного договора никак не влияет на принципиальную возможность такого перехода прав на долю. Однако, разумеется, во избежание недоразумений целесообразно, чтобы уставом ООО не было предусмотрено, что доли в уставном капитале общества не переходят к наследникам участников и что для такого перехода требуется согласие остальных участников общества.

Если согласие участников ООО на переход к наследнику доли не требуется, она считается перешедшей к нему со дня открытия наследства, независимо от времени его фактического принятия и момента государственной регистрации в качестве участника (п. 4 ст. 1152 ГК РФ, определение ВС РФ от 26.08.2016 N 306-ЭС16-8387, постановления Президиума ВАС РФ от 20.12.2011 N 10107/11, АС Московского округа от 04.07.2017 N Ф05-20390/16, Тринадцатого ААС от 30.06.2017 N 13АП-9464/17). При этом не требуется оформление каких-либо решений участниками общества или его органами о приеме наследника в число участников ООО. Для внесения же сведений в ЕГРЮЛ о наследнике как об участнике ООО указанное лицо, получившее свидетельство о праве на наследство, подает заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (п. 1.4 ст. 9 Федерального закона N 129-ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", далее - Закон о госрегистрации) по форме N P13014, утвержденной приказом ФНС России от 31.08.2020 N ЕД-7-14/617@ (п. 1.4 ст. 9 Закона о госрегистрации).

При наследовании существует мораторий на время оформления наследства, когда наследники еще не могут осуществлять права акционеров. Свидетельства о праве на наследство они получат лишь спустя шесть месяцев после смерти наследодателя. Этот срок установлен для обеспечения возможности заявить о своих правах всем наследникам (ст. 1154 ГК РФ).

Чтобы не повторить казус основателя группы компаний Natura Siberica Андрея Трубникова, спор наследников которого с доверительным управляющим не сходил со страниц прессы более года, разумно в наследственном договоре оговорить назначение душеприказчика (исполнителя завещания).